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从“狗不理”侵权案谈老字号冲突解决的新思路

天津“狗不理”包子天下闻名，“狗不理”商标被认定为中国驰名商标。济南天丰园饭店也在卖“狗不理”包子，天津“狗不理”以侵犯商标权为由起诉济南 “狗不理”。“狗不理”源于天津，这是不争的事实，普通民众第一感觉是济南“狗不理”一定会败诉。然而这个案子并没有这么简单，两家“狗不理”的官司从去年打到现在，从一审打到二审，从服务商标打到商品商标，依旧没有结局。两个“狗不理”的冲突就是商标与商号的冲突，在我国老字号中普遍存在，下面将提出一种新的解决思路。

老字号陷入商标与商号冲突困境

老字号是中华民族的瑰宝，但是老字号普遍面临这样的困境，一个老字号本是一家企业，总号及各地的分号在建国初期的改造中，就地划归当地政府实行属地管理，于是一个企业被拆散成无数个独立的企业。市场经济时代，老字号的价值被重新发现，有的企业抢先将老字号注册为商标。按我国的法律体制，商标在同一个类别上具有全国的唯一性，但是同一个商号却可以在全国最多为几千家企业使用。这样直接造成商标权和商号的冲突，使原来的一家人成为商业竞争场上的对头，典型的案例是上海张小泉和杭州张小泉商标之战。

根据市场通行的规律，企业的主商标应当与商号一致，这样有利于品牌的推广与维护，避免消费者产生混淆。普通的消费者并不能分清商标与商号的区别，往往将他们混同为一个企业看待。比如南京的冠生园使用陈年的馅做月饼，上海的冠生园也被无辜牵连。傍名牌者最常用的方式就是将他人知名商标注册为商号使用，以便误导消费者，所以知名商标所有人必须制止他人将自己的知名商标注册商号使用。但是老字号企业显然不是傍名牌者，其字号已经使用了很长的时间，长期的使用已经形成了自己的品牌特色。正如该案件中的济南“狗不理”1943年就开始使用，已经在济南几代人中形成牢固的品牌形象。如果禁止其继续使用“狗不理”，不仅仅造成天丰园饭店的巨大损失，还将成为全济南人的心理缺憾。再者老字号本来就是共同的资源，当然不能因为该字号被一家注册商标后，就当然排斥其他家的使用，这样有悖于公正。所以老字号商标与商号的冲突决不是普通的商标与商号的冲突，不能仅仅以法律的名义简单处理。

解决老字号冲突的新途径

老字号商标与商号发生冲突我们看到基本都是以诉讼方式来解决，一般是取得商标权的一方起诉其他使用老字号作为字号的企业。在这个案例中天津“狗不理”目的非常明确就是禁止济南 “狗不理”使用“狗不理”字样，这也是绝大多数取得商标权的老字号企业共同的想法。像两家“狗不理”的官司一样，判决的结果基本认定为互不侵权，各自可以使用商标和字号，漫长的诉讼结果还是保持现状。

其实商标的使用有两种方式，一是自己使用，二是许可他人使用。许可使用可以借助他人之力将商标迅速在各地推广开来，许可方不用自己去各地开厂，设立销售机构，不用自己承担生产、销售的成本与风险，却可以坐收许可费。而被许可方也可以利用商标的知名度迅速打开市场，降低前期成本与风险，这对许可方和被许可方都是双赢的方式，也是商标使用的趋势。采用许可使用的方式对于老字号应当是一条解决好途径，既保持了使用老字号作为商号的企业对商号的继续使用，维持了其现有的商誉和市场，同时也给使用老字号注册了商标的企业带来了额外收益。基于老字号的历史渊源，这种商标许可使用的方式应当区别于普通的商标许可，应当由老字号各相关企业共同制订商标使用规则，并给予被许可方一定的优惠，既顾及了历史的渊源，也按现代法律规则考虑了许可方的实际利益，使各方和谐发展，共同将老字号发扬光大。


作者：王律师 ，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，电子信箱：lawyerwy@263.net
法律博客：http://zscqls.blog.hexun.com/。

国家税务总局


国家税务总局关于实行增值税的企业期初存货已征税款的处理意见的通知
国税发[1994]60号



各省、自治区、直辖市税务局，各计划单列市税务局：
全国推行增值税后，实行增值税的企业（以下简称企业），期初库存原材料和商品中含有的已征税款如何处理，是关系到国家和企业分配关系的一个问题。为不影响这一问题的及时处理，1993年12月27日，我局以国税明电〔1993〕070号明传电报将《关于对实行增值税
的企业期初存货已征税款的处理意见的通知》发给各地，现印发给你们，请继续遵照执行。
一、对企业1994年期初存货所含的已征税款，要实事求是地合理处理。
二、由于企业存货面广量大，情况复杂，底数不清，因此当前第一位的是要进行全面清理，摸清底数；同时，为了避免引起物价上涨，要将已征税款从存货成本中分离出来，单独记帐。企业存货用于生产或经营时，分离记帐的已征税款不得进入生产成本或经营成本。
三、考虑到国家财政和企业两方面的承受能力，对这个问题采取的措施将分期分批逐步实行。
四、在统一的处理办法下发之前，企业1994年期初存货的已征税款不得扣除。
现将《增值税企业1994年期初存货已征税款计算办法》发给你们，请立即传达到基层税务机关和企业，并认真布置执行。
附件：一、《增值税企业1994年期初存货已征税款计算办法》
二、《增值税一般纳税人期初存货已征税款汇总表》（略）

附件：增值税企业1994年期初存货已征税款计算办法
一、除外贸企业外，凡认定为增值税一般纳税人的企业、企业性单位，均应依据本办法计算1994年期初存货中含有的已征税款（以下简称已征税款）。
外贸企业的已征税款的计算办法，另行制定。
二、已征税款按以下规定计算：
（一）原实行“价税分流购进扣税法”的增值税企业，其已征税款为实行“价税分流购进扣税法”时核定的期初存货应扣税金减去以后动用库存并已予扣除部分后的余额。


（二）其他企业按下列公式计算已征税款：
已征税款＝存货的实际采购成本×扣除率
三、存货的实际采购成本是指：
（一）存货中的外购的原材料、商品、包装物、低值易耗品、委托加工材料（以下简称外购项目）的实际采购成本和委托加工材料实际支付的外委加工费。
（二）存货中的产成品、在产品、自制半成品所耗用的外购原材料、包装物、低值易耗品、动力和实际支付的外委加工费。
四、实际采购成本按以下规定确定：
（一）原实行“购进扣税法”但未实行“价税分流”的企业，其实际采购成本为实行“购进扣税法”时核定的期初存货采购成本减去以后动用库存并已计算扣除税金部分后的余额。
（二）原交纳产品税、盐税、工商统一税和按定期定率办法交纳增值税的工业企业，其外购项目的实际采购成本按会计制度规定确定；其产成品、在产品的实际采购成本按下列公式计算：
1993年生产成本中外购项目成本
实际采购成本＝期初产成品、半成品、在产品实际成本×－－－－－－－－－－－－－－－－－－
1993年实际生产成本



（三）商业企业采用进价核算的，以实际进货原价为实际采购成本；采用销价核算的，以“库存商品”金额减去“商品进销差价”金额后的余额为实际采购成本。
（四）存货的实际采购成本适用不同扣除率的，应按适用的不同扣除率分别计算存货的实际采购成本。
五、企业销售《中华人民共和国增值税暂行条例》确定的免税货物，或者兼营《中华人民共和国营业税暂行条例》规定的应征营业税项目的，在计算出全部存货的实际采购成本后，按下列公式计算增值税存货的实际采购成本：
1993年免税货物销售额、营业税项目
增值税存货的 全部存货的 项目营业额合计
＝ ×－－－－－－－－－－－－－－－－－－
实际采购成本 实际采购成本 全部销售额、营业额合计
六、扣除率规定如下：
（一）外购农业产品扣除率为10％；
（二）其他外购项目的扣除率为14％。
七、按以上规定计算的已征税款，应根据会计制度的规定，从存货所在的会计科目转入“待摊费用——期初进项税额”科目。



1994年3月15日