论欠缺合同价格条款何时影响合同成立
长春铁路运输法院 林号兵
[案例2] 甲欲向乙购进大米，双方签订买卖合同。由于大米的市场行情变化莫测，故双方在合同中约定“大米的价格条款日后面议”。后因甲乙双方就价款无法达成一致意见遂起纠纷，甲主张合同因欠缺价格条款而不成立。
[分析] 本案所涉及的问题是，欠缺价格条款何时影响合同的成立？
（一）合同的成立及主要条款
《合同法》第二条规定，“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。
合同成立是民事主体之间达成一种一致的意思表示。合同的一个重要的法律性质即它是两方以上当事人的意思表示一致的民事法律行为。在合同成立范畴内的民事主体意思表示一致，是指当事人对其所订立的合同的主要条款达成了共识。欠缺主要条款，合同不成立。
合同的主要条款是由合同的类型和性质决定的。就买卖合同而言，价格条款应属于其必须具备的条款。价款是取得标的物所应支付的代价，通常是标的物本身的价款，但因商业上的大宗买卖一般是异地交货，便产生了运费、保险费、装卸费、保管费、报关费等一系列额外费用。
就本案而言，甲乙所订立的有关大米的买卖合同虽然未约定明确的价款，但是双方就价款一项内容作出了“日后面议”的约定，也就是说，在此合同中，双方就价款内容的意思表示是一致的，即“日后面议”。故甲的主张不能成立。
（二）甲乙双方的“价款日后面议”应视为就原合同的协议补充
一般而言，为了保证合同的正确适当的履行，合同当事人双方应当根据合同法规范和双方协议，将合同的条款予以明确的规定，但是在某些情况下，由于当事人缺乏订立合同的常识或者由于疏忽大意，有些必要条款没有订立或者规定得含糊不清，使得合同因条款不明确而难以履行。为了补救这类合同，并使之得到合理履行，当事人通过对缺乏合同主要条款或者条款不明确的情况作出协议补充，使条款不明确的合同变得明确化。
因为合同是当事人双方合意的结果，所以，当合同条款出现不明确的情况时，首先应当探求当事人的真实意思。而由于当事人的意图只有当事人自己最为清楚，因此在合同生效后，如果当事人就有关条款没有约定或者约定不明确的，首选之策就是由当事人双方通过协议对此进行补充，以使条款明确化。
本案中的“价款日后面议”就是甲乙双方意图对合同中未能明确约定的价格条款作日后的补充约定。但是，在客观上，双方在日后未能就该条款达成补充协议。
（三）未达成补充协议应适用法律的补缺性规定
对于空缺条款的约定不明确的合同作出补缺性法律规定的主要目的在于“这种事实上已经订立的合同是基于双方当事人真实的意思表示所产生的，而且双方都愿意维持这种合同关系，如果只是由于个别条款空缺或不明确而不得不改订合同或者确认合同无效，则既可能损害当事人的正当利益，又不利于维护合同关系的稳定和交易的安全，更是与合同法所要求的鼓励交易的立法精神相违背。为此，法律应当根据公平原则给予适当补救。①
美国统一商法典第2章第204条规定：“如果当事人意图订立合同而且存在着给予适当补救的合理而又确定的根据，买卖合同尽管有一项或几项条款是空缺的，也不因此构成合同的不确定。”
《合同法》第61条规定，“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”。
（四）关于本案所涉及的合同的解释问题
一般而言，如果合同本身缺乏至关重要的价格条款，即等于双方当事人并不打算承担合同义务，合同也就没有成立，这里就涉及到了关于合同的解释的问题。在合同纠纷系因欠缺某些条款而使当事人之间的权利义务关系不甚明确时，合同解释的客体即是漏订的合同条款。
解释合同，首先应遵循“以合同文义为出发点，客观主义结合主观主义”的原则。
1、合同条款系由语言文字所构成。欲确定合同条款的含义，必须先了解其所用词句，确定词句的含义。因此，解释合同必先由文义解释入手。
2、当事人在签订合同时采用的含义，应按当事人表示出来的意思加以解释。“所谓当事人之真意，不是指当事人主观内心之意思，而是从意思表示受领人立场去认定之‘客观表示价值’”。②
3、所谓当事人表示出来的意思，首先是以合同用语为载体的意思。这就要依据合同用语解释合同。但由于主客观方面的原因，合同用语时常不能准确地反映当事人的真实意思 ，有时甚至相反，这就要求解释合同不能拘泥于合同文字，而应全面考虑与交易有关的环境因素，包括书面文件、口头陈述、双方表现其意思的行为以及双方缔约前的谈判活动和交易过程、履行过程或惯例。
解释合同，还应遵循符合合同目的原则。
当事人订立合同均为达到一定目的，合同的各项条款及其用语均是达到该目的的手段。符合合同目的解释，就是依照当事人所欲达到的经济的或社会的效果而对合同进行解释。合同目的应是当事人双方在合同中通过一致的意思表示而确定的目的；当事人双方内心所欲达到的目的不一致时，从双方均已知或应知的表示于外部的目的。
合同目的应被认为是当事人真意的核心，是决定合同条款内容的指针。③
就本案而言，双方当事人应具备进行交易的目的，只是因订立合同时难于确定价格，留在日后协商，当事人并不缺乏订立合同的诚意。根据《合同法》第62条第2款的规定，“价款或报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行，依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行”。双方对于合同价款的确定应由法院依照上述规定进行。
【注释】
①崔建远：《新合同法原理与案例评释》（上），吉林大学出版社，1999年，第284页。
②王泽鉴：《民法债编总论》，第1册，第178页。[转引自崔建远：《新合同法原理与案例评释》（下），吉林大学出版社，1999年，第907页。
③杨仁寿：《法学方法论》，三民书局，1989年，第221页。
四川省人民政府办公厅关于印发四川省政府采购暂行办法的通知
四川省人民政府办公厅
四川省人民政府办公厅关于印发四川省政府采购暂行办法的通知
四川省人民政府办公厅
为适应社会主义市场经济体制的需要，规范政府采购行为，维护公平竞争秩序，加强财政支出管理，提高资金使用效益，省政府决定对省级各行政机关和实行预算管理的其他机关以及国有事业单位、接受财政补助的社会团体实行政府采购制度。现将《四川省政府采购暂行办法》（以下
简称《办法》）印发给你们，请遵照执行。
实行政府采购制度，是财政支出管理方式的一项重要改革。各部门领导要高度重视，切实加强对政府采购工作的领导，严格执行本《办法》，遵守各项制度，保证采购活动公开、公平、有序、规范地开展。行政单位使用省内财政拨款，采取政府采购办法购买的专控商品减半征收专控商
品附加费，不采取政府采购办法购买的专控商品不再减半征收专控商品附加费。
四川省政府采购暂行办法
第一条 为规范政府采购行为，加强财政支出管理，提高资金使用效益，维护公平竞争秩序，特制定本办法。
第二条 四川省省级机关、事业单位和其他组织（以下统称采购单位），凡使用财政性资金购置或租赁商品、获取劳务（以下统称政府采购）的，适用本办法。但涉及国家安全、国家秘密和抢险、救灾等，需要紧急处理的政府采购项目除外。
第三条 政府采购应当遵循公开、公平、择优、诚实、信用及维护公共利益的原则。
第四条 省财政部门负责政府采购活动的监督管理工作；省级有关行政管理部门依照自己的职责依法对政府采购活动进行监督。
第五条 省政府成立四川省省级政府采购中心（以下简称采购中心）。采购单位使用财政性资金10万元人民币以上的政府采购活动，由采购中心组织采购单位集中进行；使用财政性资金10万元人民币以下的政府采购活动，由各采购单位按照本办法规定自行组织实施。
第六条 政府采购应当按计划进行。采购单位应当编制采购计划建议书，随同财务收支计划一并报省财政部门，省财政部门根据经批准的财政预算和其他财政性资金使用计划，结合各单位的资产情况编制并公布政府采购计划。
第七条 采购方式主要包括：公开招标采购、邀请招标采购、议标采购、单一来源采购。
公开招标采购，是指采购中心或采购单位（招标人）发布招标公告，符合投标条件的供应商（投标人）均可参加投标的一种采购方式。
邀请招标采购，是指招标人向三个以上符合招标条件的投标人发出投标邀请书，被邀请的供应商可以参加投标的一种采购方式。
议标采购，也称协商采购，是指招标人直接邀请三家以上符合相关资质要求的供应商就生产（制造）工艺、质量、性能（功能）、商业条件、价格等进行协商的一种采购方式。
单一来源采购，也称直接采购，是指无法进行竞争的一种协议价格采购方式。
第八条 除本办法另有规定外，凡一批次政府采购项目估价预算在5万元人民币以上的，应当采取公开招标采购或邀请招标采购方式进行采购。招标后，无人投标或无人中标的，可采取议标采购。
第九条 凡一批次政府采购项目属于标准规格且价格弹性不大，估计预算在5万元人民币以下的现货商品，可采用议标采购方式进行采购。采购单位不得为了采用此方式而分解采购计划。
第十条 有下列情况之一的，可采取单一来源采购方式进行政府采购：
（一）专利、艺术品、独家制造或供应，无其他合适替代标的的。
（二）原采购的后续维修、零配件供应、更换或扩充由于兼容或统一规格的需要，只能向原供应商采购的。
第十一条 招标人组织招投标应当按下列程序进行：
（一）编制招标文件和标底。招标人编制的招标文件应当对招标项目的性质、数量、技术规格、投标人的资格、投标书的编制要求以及开标、评标、定标的日期和方法、投标保证金、合同的主要条款和签订方式等内容作出详细、明确的规定。
（二）发布招标公告或发出投标邀请书。招标人在发布招标公告或发出投标邀请后，除不可抗力原因外，不得中止招标。
（三）审查投标人资格，向符合投标条件的投标人提供招标文件以及相关资料。
（四）投标人应当按照招标文件的要求编制投标书。投标人可在投标前要求招标人就招标文件内容进行解释或说明。投标人的投标书必须加盖其单位和法定代表人或其委托代理人的印鉴，密封后在规定的日期内送达招标文件指定地点。投标人需要更正、补充已提交的投标文件，须在投
标截止日期之前提交密封的书面文件。投标书有下列情形之一的，自行作废。
1、未密封的；
2、无投标人单位和其法定代表人或其委托代理人印鉴的；
3、未按期送达的；
4、投标人未参加开标会议的；
5、与招标文件规定相违的其他情况。
（五）招标人应成立评标委员会，并拟定评标定标方法。评标委员会由聘请的专家组成，总人数为5人以上的单数，其中受聘的技术专家不得少于1／2。
（六）开标应按招标文件规定的时间、地点和程序以公开方式由招标人或招标代理人主持进行。招标人应当当众宣读评标定标方法和评标委员会成员，检验启封投标书及补充函件，公布有效招标文件的有关内容，公布标底并作记录存档。
（七）开标后由评标委员会在招标文件规定的期限内按事先确定的评标方法进行评标、决标，确定中标人。
（八）招标人在招标文件规定的时间内向中标人发出《中标通知书》，签订书面采购合同。招标人应向落标人发出《落标通知书》，并退还投标保证金。
招标采购，从招标文件发出之日起到开标之日的时间，一般不得少于15天。
招标文件一经发出，招标人不得擅自变更其内容或增加附加条件，确需变更的，应当报省财政部门核准后，在投标截止日期的7日前通知所有投标人，并将投标截止日期顺延。已提交投标文件的投标人有权要求重新投标或退出投标。
第十二条 单一来源采购的主要程序为：
（一）采购中心或采购单位根据经批准的采购计划制定采购实施方案，并组织采购小组具体实施。
（二）实施方案应当对供应商资格、协商谈判的日程和方法、合同的主要条款和签订方式等作出详细、明确的规定。采购小组由聘请的专家组成，总人数为5人以上的单数，且技术专家不得少于1／2。
（三）采购小组依据实施方案的规定对供应商进行资格确认。
（四）采购中心或采购单位根据采购小组与供应商谈判取得的符合采购计划要求的成果签定采购合同。
第十三条 供应商对政府采购过程、结果有异议的，可向有关行政主管部门投诉。也可以书面形式向采购中心或采购单位提出质疑（合同争议已提交其他有关机构处理的除外）。采购中心或采购单位在收到供应商的质疑书后，应在5个工作日内对质疑事项作出答复。
第十四条 省财政部门应当对政府采购活动进行监督检查，主要包括：
（一）采购活动是否按采购计划进行。
（二）采购项目是否符合规定的标准。
（三）采购方式和程序是否符合本办法的规定。
（四）采购合同的履行情况。
被检查的部门或单位应当如实提供检查所必需的材料，不得拒绝。
第十五条 采购金额较大的招标活动，省财政、审计和监察部门应当派员进行监督。采取单一来源采购的，采购单位的纪检监察部门应当派员监督。
第十六条 采用招标方式进行政府采购的，采购中心或采购单位应当于招标活动结束后10日内就评标委员会的组成、招标过程、评标结果等有关情况书面报省财政部门备案。
采用其他方式进行政府采购的，采购中心或采购单位应当将采购项目的名称、方式、金额等情况定期报省财政部门备案。
第十七条 采购合同执行期间，采购中心或采购单位应组织履约监督和验收小组，监督采购合同的履行，并按采购合同条款进行分期或全面验收。验收完成后，根据验收结果，履约监督和验收小组须在验收结算书上签证。
第十八条 采购中心或采购单位按验收结算书和采购合同有关付款的规定，办理采购资金的支付手续。新增资产由采购单位按规定进行登记。
第十九条 采购中心或采购单位有下列行为之一的，必须纠正：给当事人造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任；情节严重的，主要责任人应当依法承担行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
（一）应当实行招标采购而未招标的。
（二）擅自提高采购标准的。
（三）委托无法定招标资格的机构代理招标的。
（四）与供应商串通，虚假招标的。
（五）未按规定组织评标委员会或者未按规定的评标原则评标的。
（六）其他严重违反本办法规定的行为。
第二十条 采购中心、采购单位、评标委员会成员及相关人员在采购过程中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊、索贿受贿的，没收非法所得，并追究其行政责任；给当事人造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十一条 本办法由省财政部门会同省级有关部门组织实施。地方各级政府结合本地实际参照执行。
第二十二条 本办法自发布之日起施行。
1999年5月6日
