最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
最高人民法院
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
（2009年2月9日最高人民法院审判委员会第1462次会议通过）
法释〔2009〕5号
中华人民共和国最高人民法院公告
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过，现予公布，自2009年5月13日起施行。
二○○九年四月二十四日
为了正确审理合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》的规定，对人民法院适用合同法的有关问题作出如下解释：
一、合同的订立
第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。
第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。
第三条悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外。
第四条采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。
第五条当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。
第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。
提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。
第七条下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：
（一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；
（二）当事人双方经常使用的习惯做法。
对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。
第八条依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违背诚实信用原则的行为”，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。
二、合同的效力
第九条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。
第十条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。
第十一条根据合同法第四十七条、第四十八条的规定，追认的意思表示自到达相对人时生效，合同自订立时起生效。
第十二条无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。
第十三条被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。
第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。
第十五条出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。
三、合同的履行
第十六条人民法院根据具体案情可以将合同法第六十四条、第六十五条规定的第三人列为无独立请求权的第三人，但不得依职权将其列为该合同诉讼案件的被告或者有独立请求权的第三人。
第十七条债权人以境外当事人为被告提起的代位权诉讼，人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十一条的规定确定管辖。
第十八条债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保，或者恶意延长到期债权的履行期，对债权人造成损害，债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的，人民法院应当支持。
第十九条对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低价”，人民法院应当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。
转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价；对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的，一般可以视为明显不合理的高价。
债务人以明显不合理的高价收购他人财产，人民法院可以根据债权人的申请，参照合同法第七十四条的规定予以撤销。
第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。
第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：
（一）实现债权的有关费用；
（二）利息；
（三）主债务。
四、合同的权利义务终止
第二十二条当事人一方违反合同法第九十二条规定的义务，给对方当事人造成损失，对方当事人请求赔偿实际损失的，人民法院应当支持。
第二十三条对于依照合同法第九十九条的规定可以抵销的到期债权，当事人约定不得抵销的，人民法院可以认定该约定有效。
第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。
第二十五条依照合同法第一百零一条的规定，债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时，人民法院应当认定提存成立。
提存成立的，视为债务人在其提存范围内已经履行债务。
第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。
五、违约责任
第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。
第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
六、附则
第三十条合同法施行后成立的合同发生纠纷的案件，本解释施行后尚未终审的，适用本解释；本解释施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用本解释。
中共赣州市委、赣州市人民政府关于印发《赣州市盘活用好现有人才的若干规定》的通知
江西省赣州市人民政府 中共赣州市委
赣市发[2005]8号
中共赣州市委、赣州市人民政府关于印发《赣州市盘活用好现有人才的若干规定》的通知
各县（市、区）委、人民政府，赣州经济技术开发区，市委各部门，市直、驻市各单位：
《赣州市盘活用好现有人才的若干规定》借鉴了“长珠闽”地区的成功经验，并结合赣州实际，从人才资源的配置、人才的合理流动、激励机制的建立、职称评聘和分配方式的改革等方面，对盘活用好我市现有人才提出了有针对性、可操作性的具体措施，是推进我市人才高地建设，加快人才资源体系建设的重要政策措施。经市委、市政府研究同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。
中共赣州市委
赣州市人民政府
2005年2月1日
赣州市盘活用好现有人才资源的若干规定
为贯彻全国、全省人才工作会议精神，落实市委、市政府《关于进一步加强人才工作的意见》（赣市发[2004]11号），盘活用好现有人才资源，加快建立和完善人力资源体系，为实施“对接长珠闽，建设新赣州”发展战略，提供有力的人才智力保障，特制定本规定。
第一条 指导思想：以全国人才工作会议精神为指针，以科学的人才观为指导，充分体现尊重劳动、尊重知识、尊重人才、尊重创造，建立有利于各类人才健康成长、创新创业的用人机制，实现各类人才能量的最大释放和人才资源开发与社会经济的协调发展。
第二条 适用范围：本市党政机关，以及具有用人自主权和独立法人资格的各类企事业单位。
第三条 本规定所称现有人才，是指本规定实施前已在本市范围内工作生活的，具有一定的知识或技能，能够进行创造性劳动，能够为推进社会主义“三个文明”建设作出积极贡献的劳动者。
第四条 整合资源，实现人力资源配置的优化。鼓励和支持企事业单位专业技术人才、经营管理人才和技能型人才以知识、技术、成果、专利、管理等要素，在国家没有明确限制的一切领域投资创业。事业单位专业技术人才领办、创办企业的，三年内可保留原单位职工身份；到乡镇农村创办企业的，经与原单位协商，还可保留工资待遇。
第五条 鼓励人才提升学识能力。在职人员参加研究生以上的高层次国民教育，并取得国民教育硕士以上学位，毕业后继续在本市工作的，由用人单位给予3000 -10000元的一次性资金补助。
第六条 落实事业单位内部分配自主权，建立形式多样、自主灵活的分配激励机制。
1、财政全额拨款的事业单位实行单位工资总量调控。由人事部门依据单位编制人数及结构，核定年度工资总额，单位包干使用，增人不增工资总额，减人不减工资总额。差额拨款单位实行工效挂钩、岗位结构工资制。由人事部门根据国家宏观工资政策，依据单位经济效益、社会效益变动情况，对活工资分配比例每年进行一次核定。
2、放开对企业和自收自支、企业化管理事业单位在工资总额方面的控制，落实事业单位内部分配自主权。
3、推动事业单位内部分配方式改革。在五年时间内，基本推广职工档案工资与实际酬薪分离的管理办法，逐步建立以岗位工资为主的多元化分配方式。积极探索资本、技术等生产要素参与分配的有效形式，对急需的高学历人才、科技人才、管理人才、学术和技术带头人的工资，单位可根据工作需要和人才创造的业绩，根据市场及行业情况，与本人协商确定；对实行工效挂钩或企业化管理的事业单位的主要领导和技术骨干，试行年薪制，根据管理（技术）难度、经营风险和业绩，确定年薪标准；对业绩突出或经济效益特别显著、以上分配形式不足以对其贡献予以回报的人才，可给予奖励工资。奖励工资额一般控制在职工平均工资的5倍以内。
第七条 发挥政策导向和市场配置的作用，采取有效手段，推动各类人才资源的合理流动。
1、政策引导，鼓励人才向基层流动。对到乡镇及艰苦地区就业的大专毕业生，可以直接实行定级工资标准，本科以上毕业生还可以高定1-2个职务工资档次；对落户在乡镇的优秀大学毕业生给予一定的安家费补贴。建立并实施现有人才支援基层制度，在县(市)城区内工作的大专以上毕业生和初、中级专业技术人员，必须到基层、企业挂职对口服务满1年以上，才能提任领导职务、晋升职称、评选学科带头人。
2、强化市场配置人才资源的功能，推动现有人才由“单位人” 向“社会人”转变。允许专业技术人才、经营管理人才和技能型人才通过考录、竞聘、兼职等市场化方式，在全市范围内合理流动。改革大中专院校毕业生就业制度，除录用为国家公务员和特殊专业外，各类大中专毕业生全部进入人才市场，人事档案存放在人事部门所属的人才服务机构。争取用三年时间，全员聘用由现在的教育、卫生、文化、广播电视等行业，逐步扩大到全部事业单位。
3、大力推动人才柔性流动，促进人才资本在流动中实现增值。企事业单位各类人才可在全市范围内，通过参与项目研发、技术攻关和提供科技咨询、技术服务、人才培训等方式进行流动。
（1）在保证完成本职工作任务且不损害本单位利益的前提下，允许兼职兼薪。
（2）经原单位许可，可以不转任何关系，长期在受聘单位工作，或每年定期、不定期在受聘单位短期工作。
（3）依据工作项目协议，承担项目或课题研究开发，提供智力服务。
柔性流动人员应依法与用人单位签订聘用（劳动）合同或工作项目协议；原单位在维护自身合法权益的前提下，应允许人才柔性流动，不得以任何形式、任何条件加以限制。
第八条 建立经济利益和社会价值双重激励机制，通过社会给予荣誉、合理的物质回报等方式，调动各类人才的积极性、创造性。
1、加大对科技进步的奖励。对通过科研开发新产品、推广应用新成果获得重大经济效益的给予重奖。除按合同获取报酬外，当地政府给予一定奖励，最高奖金可占该项成果新增财政收入的10%；属于集体成果的，课题主要承担者的奖金比例不低于奖金总额的50%。
2、建立市政府优秀人才表彰制度。市政府每两年评选表彰一批为我市经济建设和社会发展做出突出贡献的专业技术人才、经营管理人才、高技能人才；对受到表彰的优秀人才颁发荣誉证书，并一次性奖励1万元奖金。
3、建立市政府特殊津贴专家选拔制度。在继续做好国务院、省政府特殊津贴专家、有突出贡献的中青年专家选拔工作的同时，市政府每两年滚动选拔一批享受市政府特殊津贴专家，每次100名，市政府特殊津贴标准为每人每月100元，每五年滚动一次。
4、本市各类在职在岗的现有人才，如符合《赣州市引进高层次人才的若干规定》（赣市发［2005］7号）中的有关条件，与引进的高层次人才享有“人才特殊津贴”的同等待遇。
第九条 深化职称评聘改革，挖掘各类人才的智力潜能。
1、在中、高级职称的评审和推荐中，将科技人员参与或自主转化科技成果的业绩作为职称评定、专家选拔的主要评价指标。重点审核评价其新产品开发项目论证、新工艺试验报告、新技术应用分析、新成果转化预案及实施效果，以及反映本人技术创新能力和成果转化业绩等动态报告。
2、积极开展农村实用人才以及非公企业人才的职称评定工作；拟定有关条件办法，对取得能够实现由产品转化为商品，产生显著经济效益，以及形成产业规模，有良好市场前景的科技成果的人才和在成果转化中取得突出业绩的人才评聘相应的职称(职务)。
3、对已取得职称的各类专业技术人员，建立起更加灵活、有效的动态聘任机制，开展岗位竞争，允许有条件的单位在经济条件允许的情况下增加专业技术职称的内聘人员。
第十条 积极探索生产要素参与分配的实现形式，逐步建立人才激励的长效机制。
1、资本要素参与分配。个人或法人以资金的方式投入到基础建设、科学研究、技术开发、经营活动等而获得经济效益的，应按资金投入的份额确定投资者的分配。
2、管理要素参与分配。企事业单位法人或主要管理者拥有较高的管理水平，并能给该单位带来显著经济效益的，经相关部门核准，其管理要素可以视同技术要素参与分配。根据责任轻重、风险大小和工作业绩等因素，经上级部门批准后可以从税后净增利润中提取适当资金作为收入。
3、技术要素参与分配。可采取一次性分配、多次分配或按年度收益分配；也可以现金分配，或股权、期权等方式分配。
（1）在股份制企业中，以股份方式实施转化的，其高新技术成果及其专利的作价金额占注册资本比例可达35%，有约定的按约定执行。其中，在该项职务成果中作出突出贡献的完成人员，可享有不低于该成果作价入股金额的30%股价作为报酬。
（2）自行转化或与他人合作实施转化的科研项目，科技人员所在单位和实施转化的企业应当在项目成功投产后第一年起，在连续3—5年内，从实施该项科技成果的年纯利润中，按不低于10%的比例提取报酬，或参照此比例给予一次性报酬给参与该项目的科技人员。
（3）以技术转让或专利实施许可方式将科技成果提供给他人实施的，可从技术转让所得的净收入中提取25%—35%的比例，一次性分配给该项成果的完成人员和在成果转化中作出主要贡献的人员，也可以按年度受益。
（4）科技成果完成人自行开发、自行实施职务科技成果转化的，可按照不低于30%的比例享受转化后的收益。
（5）引进专利或技术的项目，可将成功投产后3—5年内所得纯收入的5%—15%分配给该项科技成果的引进人员和技术开发的主要完成人。
（6）企事业单位通过提供技术服务、进行技术承包获得的收益，可从纯收入中提取30%—45%的比例，一次性分配给参加技术服务、技术承包的科技人员，也可以分年度获益。
（7）事业单位技术要素参与分配不受本单位工资总额的限制。
第十一条 逐步改善高层次人才生活保障待遇。
在落实企事业单位各类人才的养老、失业、医疗、工伤保险的基础上，有关部门和所在单位每年要安排组织一批国务院特殊津贴、省政府特殊津贴专家外出短期疗养和学术休假；对已评聘为副高以上职务人员，每两年由所在单位安排一次公费健康检查。
第十二条 本规定自发文之日起实施。由市委人才办、市人事局负责解释。
